开标后终止招标应承担何种责任？代理机构要担责吗？

   C集团公司委托某招标代理机构就“技术改造项目”所需的设备在国内进行公开招标，某修配厂参与了本次技改设备招标，并按招标文件要求递交了30万元投标保证金。2013年12月9日，该招标项目如期开标。2014年3月5日，C集团公司因资金问题致函招标代理机构，提出取消本次招标。2014年5月4日，招标代理机构通知修配厂招标终止并无息退还了其投标保证金。

   修配厂认为，招标代理机构与C集团公司在本次招标活动中违反了国家相关法律法规，侵害了其合法权益，遂将招标人和招标代理机构诉至法院，提出要求招标代理机构双倍返还投标保证金，要求招标人赔偿其利润损失100余万元并承担其参加本次招标发生的差旅费等缔约费用10万元等诉求。

   法院经审理认为，招标公告为要约邀请，投标行为为要约，C集团公司并没有确定修配厂为中标人，即没有做出承诺，因此双方当事人之间并未建立招投标买卖合同关系。在合同没有成立的情况下，当事人不存在违约的可能性。我国现行法律对于保证金并没有双倍返还的规定，规定双倍返还的只有定金。

   此外，定标权应属于招标人，修配厂未中标，其获得有关利润的基本条件尚未成立，其要求支付利润无相应依据亦不具有合理性。与此同时，投标人在投标时已承诺将自行承担参加投标活动所支出的费用。最终，法院驳回了修配厂的全部诉讼请求。

PART2 法律分析

     本案属于典型的因招标人终止招标所引发的纠纷。

   虽然法院从《合同法》的角度出发并认定，招标人对投标人未中标的后果不承担合同责任，但是该判决结果只是从平等民事主体之间的财产纠纷角度做出的判决，而招标投标行为属于特殊的民事法律行为，它不仅受《合同法》的调整，还受《招标投标法》及其配套法规等以行政管理为导向的程序法律、法规的规范和调整。如果招标人在招标过程中存在违反现行《招标投标法》及其配套法规的行为，招标人可能会承担较非招标方式而言更多的法律责任，包括民事责任和行政责任。根据现行法律，招标人在启动和终止招标活动时应注意两方面的问题。

   01 在发出招标公告或发出招标文件（或资格预审文件）后，除非因不可抗力，不得随意终止招标

  《工程建设项目货物招标投标办法》第十四条规定，除不可抗力原因外，招标人在发出招标文件或资格预审文件后不得擅自终止招标。也就是说，除非发生不可抗力事件，招标人在发出招标文件后终止招标的，均属违法行为。资金问题显然不属于不可抗力，故在本案中，招标人因资金问题而终止招标应属违法终止招标情形。

   虽然现行法律没有直接就违法终止招标规定明确的法律责任，但是按照《工程建设项目施工招标投标办法》第八十条的规定，依法必须进行招标的项目的招标人无正当理由不发出中标通知书的，由有关行政监督部门责令改正，可以处中标项目金额千分之十以下的罚款；给他人造成损失的，依法承担赔偿责任；对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。

   笔者认为，本案中虽然法院没有判决招标人承担法律责任，但是行政监管部门仍可能依据上述规定对招标人进行处罚。